????兩個(gè)好哥們，一個(gè)替另一個(gè)的媽媽炒股，2010年30萬(wàn)本金，炒到今年1月，居然只剩2萬(wàn)。面對(duì)這樣的巨額虧損，多好的情分都不淡定了。糾紛鬧到法院，會(huì)怎么判？
????這類糾紛的實(shí)質(zhì)是委托理財(cái)糾紛，目前很多人都這么干，把自己的賬戶交給高手去操作，或者直接把錢交給高手，然后大家定下協(xié)議：一系列盈虧分成的條款是關(guān)鍵內(nèi)容。
????這樣的合同有效嗎？真正出現(xiàn)合同里約定的情形如何執(zhí)行？
????2010年初的30萬(wàn)元本金
????炒到今年初只剩2萬(wàn)元
????杭州建德的小謝和小賴是大學(xué)同學(xué)，親如兄弟。小賴畢業(yè)后在一家證券公司上過(guò)班，對(duì)投資理財(cái)有一定經(jīng)驗(yàn)。小謝母親趙阿姨見身邊不少人炒股賺錢，心里癢癢的。與兒子商量后，找小賴幫忙。
????2010年初，趙阿姨開戶投入30萬(wàn)元。一開始不是小賴親自操作，小賴說(shuō)他的一個(gè)朋友是高手。經(jīng)過(guò)引薦，小賴的朋友和趙阿姨口頭約定，利潤(rùn)三七分成，趙阿姨七，朋友三。
????沒(méi)想到2010年下半年，小謝告訴小賴：“你的朋友幫我媽炒股已虧掉了10多萬(wàn)元，賬戶余額只剩下16萬(wàn)多了?！毙≠嚊Q定自己親自為趙阿姨操盤。
????小賴一開始的點(diǎn)子還是蠻準(zhǔn)的，趙阿姨的賬戶也扭虧為盈，最高峰時(shí)賬戶資產(chǎn)總值達(dá)到30萬(wàn)左右，完全回本。小賴對(duì)小謝說(shuō)：“目前行情不太好，要么就不要炒了?！毙≈x稱：“我媽信任你，繼續(xù)吧?！币?yàn)樾≠囍啊俺晒Α钡慕?jīng)歷，趙阿姨對(duì)小賴信任有加，自己基本不去查看賬戶的情況。
????2013年1月，趙阿姨偶然去查了下賬戶，驚呆了，資產(chǎn)總值竟然只剩下3萬(wàn)元。
????趙阿姨覺(jué)得盡管這幾年行情不好，但是身邊朋友最多折半，像她這樣僅剩一成，也實(shí)在是有點(diǎn)離譜了。她覺(jué)得是小賴沒(méi)有盡到合理管理的義務(wù)，要求小賴承擔(dān)一半的損失。
????經(jīng)“談判”，最后小賴向趙阿姨出具了一份欠條，承諾：到2015年2月1日，若趙某賬戶余額達(dá)不到16萬(wàn)元，剩下的差額由小賴支付。
????法院調(diào)解：
????小賴賠償趙阿姨7萬(wàn)元
????錢報(bào)記者查了數(shù)年的上證指數(shù)，2010年1月為3200點(diǎn)左右，到2011年初為2800點(diǎn)，2012年初只有2200點(diǎn)了，之后數(shù)年一路徘徊在2000點(diǎn)上下，一直到去年10月，牛市開啟，大盤一路飆升，僅僅用了8個(gè)月到今年6月一舉突破5000點(diǎn)大關(guān)。
????無(wú)論是開戶數(shù)還是進(jìn)場(chǎng)資金量屢屢創(chuàng)新高，就在這樣的背景下，今年1月，趙阿姨再次查詢賬戶：2.2萬(wàn)元！趙阿姨告了小賴，要求他按照2013年初的承諾，不到16萬(wàn)元補(bǔ)足，也就是說(shuō)要他補(bǔ)上13.8萬(wàn)元。
????小賴在法庭上辯稱：“我為趙媽媽炒股是無(wú)償?shù)摹?013年2月我向她出具欠條，是為了避免其自殺，小謝當(dāng)時(shí)也答應(yīng)不會(huì)真的要我賠償這些款項(xiàng)，所以書寫這張欠條實(shí)際上是違背我真實(shí)意思表示的，而且趙媽媽將理財(cái)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)全部歸結(jié)于我，也違反了法律規(guī)定的公平原則，該欠條應(yīng)屬無(wú)效?！?/p>
????法官說(shuō)，雙方是委托理財(cái)法律關(guān)系。在發(fā)生巨額虧損后，小賴向趙某出具欠條（實(shí)為承諾書），小賴作為完全民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)知道所應(yīng)承擔(dān)的法律后果，小賴稱非其真實(shí)意思表示的說(shuō)法不能成立。
????但從欠條的內(nèi)容上來(lái)看，小賴承諾“到2015年2月1日，若趙某賬戶余額達(dá)不到16萬(wàn)元，剩下的差額由其支付”，該約定具有保底條款的性質(zhì)。
????這種將全部的投資虧損風(fēng)險(xiǎn)約定由受托人承擔(dān)的約定，違背了合同法的公平原則，系無(wú)效合同。合同無(wú)效后，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。最終，經(jīng)法官調(diào)解，小賴同意支付趙某賠償款7萬(wàn)元。
????委托炒股引發(fā)官司不少
????案件大多以調(diào)解結(jié)案
????上一波委托炒股引發(fā)糾紛的高峰期大約是在2008年。因?yàn)?007年10月16日上證指數(shù)曾到達(dá)過(guò)歷史高點(diǎn)6124.04。之后一路下探，僅僅半年不到的時(shí)候，到2008年5月，大盤就已經(jīng)在3300點(diǎn)附近徘徊了。
????錢報(bào)記者曾經(jīng)報(bào)道過(guò)，2008年，麗水，一個(gè)是歸國(guó)華僑，后投身房地產(chǎn)業(yè)；一個(gè)是叱咤大戶室、人稱“股神”。兩人在2007年底簽了一份協(xié)議，合作炒股，老板出資，“股神”操作。協(xié)議是定到當(dāng)年6月30日的，但是，還沒(méi)等協(xié)議期滿，老板就把“股神”告上了法庭。因?yàn)榘肽昀镪懤m(xù)投入的1800萬(wàn)，已經(jīng)縮水至800多萬(wàn)。
????2008年8月，東陽(yáng)也有一位姓蔣的股神也栽了，身上背了三起官司，其中虧得最多的一筆750萬(wàn)。
????這類糾紛讓法官們感覺(jué)蠻棘手，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是我國(guó)對(duì)委托代理炒股這類行為并沒(méi)有明確的法律規(guī)定；再者是此類《委托資產(chǎn)管理合同》是否有效。
????有人認(rèn)為這類委托代理是自然人之間的協(xié)議，是有效的；也有人認(rèn)為受托方不具備理財(cái)資格或不具備經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)資格，因違反證券法或金融法規(guī)而協(xié)議無(wú)效，雙方應(yīng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度分擔(dān)虧損。
????案件大多以調(diào)解結(jié)案。
????風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和契約精神
????在委托理財(cái)時(shí)
????是不是要更多一點(diǎn)
????委托炒股時(shí)明明說(shuō)好，盈利怎么分錢，虧了如何承擔(dān)，這樣的合同是否具有法律效力；保底條款效力如何認(rèn)定，合同無(wú)效后責(zé)任的承擔(dān)，大致有怎樣的認(rèn)定。
????圍繞今天的官司，我們主要說(shuō)的是這類自然人之間的委托，而不包括自然人委托機(jī)構(gòu)的委托理財(cái)合同。
????有法律界人士認(rèn)為：這里受委托的自然人也要分類而視。
????如果是單個(gè)的一對(duì)一，都是個(gè)人，僅僅是委托炒股，沒(méi)有踏準(zhǔn)市場(chǎng)節(jié)奏，并沒(méi)有進(jìn)一步的犯罪行為，只要其不違反民法通則、合同法以及國(guó)家金融法規(guī)的禁止性規(guī)定，尊重當(dāng)事人意思自治即應(yīng)受到尊重，其委托理財(cái)合同亦應(yīng)認(rèn)定有效。
????如果是“一對(duì)多”，也就是說(shuō)一個(gè)所謂的高手在同一時(shí)期內(nèi)共同或分別接受社會(huì)上不特定多人委托從事受托理財(cái)業(yè)務(wù)，特別是進(jìn)行集合性受托投資管理業(yè)務(wù)情形的，因該行為顯然與其身份和資質(zhì)不符，故應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效。
????這類行為很危險(xiǎn)，在一定程度上，可能會(huì)涉及到非法經(jīng)營(yíng)，或者非法吸收公眾存款等刑事犯罪。
????還有，保底條款究竟是否有效。這是理論界和司法實(shí)踐中一直爭(zhēng)議很大的。
????所謂的保底條款，也有三種類型：“保證本息固定回報(bào)條款”、“保證本息最低回報(bào)條款”和“保證本金不受損失條款”。
????有一種理解認(rèn)為保底條款違反了公平原則，傾向于認(rèn)定保底條款無(wú)效，而保底條款往往是整個(gè)委托理財(cái)合同的核心部分，它的無(wú)效也就會(huì)導(dǎo)致整體合同無(wú)效。
????但是，近年來(lái)另一種聲音也很強(qiáng)烈，保底條款是當(dāng)事人雙方以意思自治的合法形式對(duì)受托行為所設(shè)定的一種激勵(lì)和制約機(jī)制，我們應(yīng)該尊重這樣一種私法自治，視為有效，按照條款約定來(lái)，這也是對(duì)國(guó)人投資風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和契約精神的彰顯。
????有一種例外，當(dāng)事人雙方在合同中約定，委托人將資產(chǎn)交由受托人進(jìn)行投資管理，受托人無(wú)論盈虧均保證委托人獲得固定本息回報(bào)，超額投資收益均歸受托人所有的（即約定保證本息固定回報(bào)條款），屬于“名為委托理財(cái)、實(shí)為借貸關(guān)系”之情形，這樣一來(lái)，雙方的法律關(guān)系就應(yīng)該視為“借款合同關(guān)系”了。
